Нюансы договора коммерческой концессии

Распространенные ошибки

1. Подписание договора, требующего пользоваться услугами тех же поставщиков, что и основатель бренда.
2. Готовность верить представленной правообладателем презентации. Необходимо самостоятельно проверить бизнес-план.
3. Сотрудничество с компанией, которая не зарегистрировала свой товарный знак надлежащим образом.

Предприниматели часто верят одной только презентации.

Проверка франшизы

• о регистрации товарного знака;
• о количестве судебных разбирательств с клиентами или партнерами, в которые был вовлечен бренд;
• о частоте повторных покупок.

В России зарегистрировано более 3000 франшиз.

Роялти и цена

• сроки перечисления;
• способ определения размера.

• чистая прибыль;
• себестоимость продукции;
• мощность цеха и т.д.

Роялти – платеж, который взимается ежемесячно.

• из желаемой прибыли правообладателя;
• из расходов на подготовку персонала нового франчайзи;
• из стоимости предоставляемых партнеру материалов.

Риски

1. Коммерческий риск. Деятельность может оказаться убыточной, а условием ее прекращения будет оплата крупного штрафа.
2. Договорной риск. За нарушение требований франчайзера с пользователя бренда будут удерживаться штрафы.
3. Ошибки в оформлении договора. Например, отсутствие территориальных ограничений.
4. Недобросовестность правообладателя. Убедившись, что точка приносит доход, он может не продлить договор и открыть собственный филиал в прошедшем тестирование месте.

Договор франчайзинга 2021 образец бланк скачать бесплатно

г. _______________                                                                                                 «____» ______________ 20   г.

________________________________________________ в лице ________________________________________________, действующего на основании ________________________________________________, именуемый в дальнейшем «Правообладатель», с одной стороны, и ________________________________________________ в лице ________________________________________________, действующего на основании ________________________________________________, именуемый в дальнейшем «Пользователь», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1.1. По настоящему договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя принадлежащее Правообладателю исключительное право на коммерческое обозначение.

1.2. Пользователь вправе использовать принадлежащий Правообладателю исключительное право на коммерческое обозначение на территории Российской Федерации.

1.3. Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет ________ рублей, в том числе НДС и выплачивается в форме фиксированного разового платежа в следующий срок: ________ дней с момента заключения договора.

2.1. Правообладатель обязан:

l передать Пользователю информацию, необходимую для осуществления права, предоставленного ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя по вопросам, связанным с осуществлением этого права;

l оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие;

l разместить информацию о Пользователе на сайте организации.

2.2. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:

l использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности коммерческое обозначение следующим образом: путем указания коммерческого изображения на вывеске, в объявлениях и рекламе;

l приобретать товар только у Правообладателя;

l приобретать у Правообладателя товар не менее чем на ________ рублей в месяц;

l обеспечивать соответствие качества оказываемых услуг качеству аналогичных услуг, оказываемых непосредственно Правообладателем;

l оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у Правообладателя;

l не разглашать секреты правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

l не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Правообладателю исключительного права.

l отказаться от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя.

1. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

4.1. Настоящий договор может быть изменен по письменному соглашению сторон.

4.2. Настоящий договор может быть расторгнут по соглашению Сторон.

4.3. Настоящий договор может быть расторгнут Правообладателем в одностороннем порядке при:

l ненадлежащем исполнении Пользователем своих обязанностей;

l нанесении Пользователем вреда имиджу Правообладателя;

l при приобретении товара у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя;

l без объяснения причины.

5.1. При нарушении п.2.2 (приобретать у Правообладателя товар не менее чем на ________ рублей в месяц) Правообладатель оставляет за собой право на заключение договоров франчайзинга с другими организациями в данном регионе.

6.1. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре, стороны будут руководствоваться нормами действующего законодательства Российской Федерации.

6.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон, а также для регистрирующего органа.

1. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Что должно быть указано в документе?

Грамотно составленный договор по франшизе обязательно должен содержать такие пункты:

Самое первое – это товарный знак. Договор франчайзинга должен быть по максимуму защищен во всех категориях, которые используются. Если под одним товарным знаком франчайзор и производит продукты питания, и оказывает рекламные услуги, то товарный знак должен быть защищен и в классе 43, и в классе 35. Это дает определенные гарантии правообладателю и второму участнику при заключении документов.
Уникальные права на развитие определенной территории. Многие молодые предприниматели очень опасаются сложностей в связи с открытием собственного бизнеса, из-за рисков прогореть или пострадать от конкуренции. Но, заключая договор коммерческой концессии франчайзинга, предприниматель хотя бы не станет конкурировать с той же компанией, с которой заключается соглашение. Но здесь есть другая проблема: подчиненная компания может захотеть развивать свою линию на основании полученных знаний. В таком случае Роспатент просто откажет в оформлении документов.
Вопрос ограничения конкуренции. Согласно договору коммерческой концессии франчайзинга, разрешается ограничивать конкуренцию между двумя сторонами, заключающими документ. Это осуществляется сразу по нескольким пунктам: объекту, территории, времени и субъекту договора. Это означает, что франчайзи теперь не имеет возможности открывать схожие заведения во время действия документов или после истечения срока соглашения.
Снабжение. Чаще всего договор франчайзинг предусматривает закупку посуды, продуктов и всей необходимой продукции только у проверенных поставщиков, которые уже давно сотрудничают с основной компанией. Но большинство франчайзи имеют свои связи, доверенные компании и выгодные предложения

Потому очень важно обозначить этот факт в бумагах и четко его регламентировать. Важно понимать, что такие требования основная компания выдвигает не из вредности, а для борьбы за качество продукции той фирмы, которую она представляет.
Обновление и ремонтные работы франчайзенговой зоны

Как провозглашает образец договора франчайзинга, в течение первого года (или нескольких лет) никакая концепция и цветовая гамма меняться не будут.
Обучение. Согласно принципам европейского договорного права о коммерческом агентировании франшизы и дистрибуции основная компания обязана оказывать помощь в повышении квалификации работников подчиненного заведения, а также систематически проверять уровень их знаний.
Отчетность. Очень важно правильно и точно соблюдать все правила, прописанные в договоре. В противном случае вам грозит расторжение договора франшизы. Каждый уважающий себя франчайзи всегда четко указывает требования, при соблюдении которых вам не страшны никакие санкции.
Возможна уступка имущества, объектов или целого бизнеса другому лицу.
Расторжение договора. Условия, по которым договор может быть расторгнут, четко ограничиваются законодательством РФ. Но есть один аспект: таким правом обладает только большая компания, которая заключала контракт.

Только при наличии всех необходимых пунктов и условий договор считается правильным и действующим.

Запреты и ограничения

Условия франшизы согласуются сторонами в частном порядке. В договоре разрешается устанавливать различные ограничения. Базовый перечень таковых приведен в ст. 1033 ГК РФ. Их законность, обычно, не вызывает у участников сомнений.

1. Запрет правообладателю выдавать аналогичные франшизы. В торговле и бытовом обслуживании большое значение имеет территориальная привязка. Правообладатель отказывается от продажи франшиз в регионе, где уже есть один франчайзи. При этом сам франчайзер может вести коммерческую деятельность в одной местности с пользователем, если специальный запрет не установлен договором. В противоречие с антимонопольным законодательством такие сделки не вступают. Разделом рынка это не является (постановление ВАС РФ № 2549/11 от 20.09.11).
2. Отказ от конкуренции. Договором пользователю могут запретить соперничество с правообладателем. Франчайзи гарантирует работу в пределах одной местности, а также реализует продукцию по фиксированной цене. При этом ст. 1033 ГК РФ признает ничтожными пункты о продаже либо обслуживании конкретных потребителей. Недействительными являются и запреты сотрудничества с определенными клиентами (ч. 5 п. 1 ст. 11 закона 135-ФЗ от 26.07.06, ). О правилах оценки соглашений регулярно рассказывают представители антимонопольной службы.
3. Реализация продукции, работ и услуг под одним товарным знаком. В договоре разрешается прописывать условие о сотрудничестве лишь с одним брендом. Правообладатель может запретить пользователю покупать франшизы конкурентов. Это обеспечит ожидаемый экономический эффект.
4. Территориальная стратификация. Правообладатель заинтересован в продаже максимального количества франшиз и поддержании высокого роялти. Именно поэтому устанавливаются географические пределы их действия. Франчайзи обязуется согласовывать с правообладателем место расположения торговой (сервисной) точки. Это исключает конкуренцию между членами фирменной сети.

Если в договоре отсутствуют перечисленные выше ограничения, предполагаться они не могут. Стороны не вправе требовать их соблюдения. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в . В некоторых случаях дополнительные пункты договора коммерческой концессии признаются ничтожными. Основанием становится противоречие закону о защите конкуренции. Рассмотрение вопросов парламентарии отнесли к компетенции антимонопольного органа (закон № 135-ФЗ от 26.07.06).

Комментарий юриста: Большинство франчайзеров опасаются создания клиентами собственного бизнеса. Раскрывая коммерческие секреты, фирма всегда рискует «вырастить» конкурента. Средствами защиты становятся патентование, регистрация товарных знаков, мониторинг деятельности партнеров, разорвавших контракт, а также постоянная модернизация продукта. Прогрессивным вариантом является «привязка» франчайзи. Правообладатель арендует помещение, а затем передает его во временное пользование партнеру. Если в дальнейшем контрагент откажется от сотрудничества, посещаемое покупателями место останется за франчайзером.

Нередко в погоне за безопасностью правообладатели вводят чрезмерные ограничения. В этом случае на помощь пользователям приходят антимонопольная служба и государственные арбитражи. Оспорить такие пункты помогут ссылки на ч. 17 ст. 4 закона 135-ФЗ. Соответствующие разъяснения дала коллегия 9 ААС в постановлении по делу А40-35866/2018.

Отдельного внимания заслуживает субконцессия. Право на заключение таких договоров должно быть прямо прописано в соглашении о франчайзинге (ст. 1029 ГК РФ). Более того, контрактом нередко возлагается обязанность по передаче франшизы третьим лицам. Вторичные сделки не должны превышать по сроку и объему основной договор. Недействительность первоначальной франшизы повлечет ничтожность всех субконцессий (). При подписании таких соглашений стоит помнить о субсидиарной ответственности. Убытки, причиненные правообладателю вторичными франчайзи, могут взыскать с пользователя.

Бесплатное партнёрство

Как ни странно, но существует совершенно безвозмездный вид франчайзинга. Этот договор подходит тем лицам, у которых нет достаточной суммы для покупки желанной франшизы. Он выгоден тем, что при заключении такого договора, франчайзи становится полноценным директором филиала. Но к сожалению, пользование бесплатной франшизой предоставляется на ограниченный период (обычно год или два).

Самым большим недостатком договора бесплатного франчайзинга является в необходимости доказывания своей состоятельности перед франчайзером. Большинство начинающих предпринимателей не могут справиться с огромным грузом ответственности, штрафов за нарушения и требований от держателя франшизы.

Что такое франшиза и франчайзинг

Франчайзинг – это сотрудничество между двумя сторонами. При заключении договора одна сторона предоставляет второй готовую бизнес-модель: право на использование своего товарного знака, бизнес-план, подробное описание всех процессов и консультации по управлению. 

Сама франшиза – это объект договора, то есть упакованный бизнес, куда включены:  интеллектуальная собственность, товарные знаки, фирменные названия, технологии, коммерческая тайна.  

Стороны франчайзинга

Франчайзер – это продавец, который передает права на свою франшизу. Он создает бизнес-концепцию, вкладывает деньги в ее развитие и становление, а после продает ее предпринимателям, которые хотят работать под его брендом.

Франчайзи – это покупатель франшизы, индивидуальный предприниматель или юрлицо. 

Представим, что вы хотите открыть кофейню, но ничего не знаете о бизнесе и боитесь прогореть. Вы заключаете договор франчайзинга с владельцем известной кофейни в другом городе. Он становится франчайзером, а вы – франчайзи. Франчайзер по условиям договора разрешает открыть такую же кофейню: использовать название, аналогичное меню, дизайн интерьера. Еще он рассказывает, какое выбрать помещение, какие сотрудники нужны, дает контакты проверенных поставщиков и партнеров, которые производят оборудование. 

Вы открываете кофейню, пользуясь готовыми инструкциями, брендом и опытом своего партнера. Концепция вашего бизнеса такая же, как у франчайзера, но юридически он принадлежит вам. Однако на этапе открытия точки отношения с франчайзером не прекращаются. Поговорим об этом далее. 

Как оформить договор коммерческой концессии

Любая сделка считается заключенной, если стороны согласовали существенные условия и выполнили требования к оформлению. В случае с франчайзингом обязательному указанию в документе подлежат:

1. Предмет. Таковым в договоре коммерческой концессии является торговый знак и комплекс исключительных прав. Каждый объект необходимо описать подробно. Допускается делать это в приложении к контракту (таблицы, характеристики). Если товарный знак, полезная модель или иной объект проходили государственную регистрацию, в тексте нужно указать идентификационные номера. Руководствоваться следует .
2. Цена. Базовые правила вознаграждения франчайзера закреплены ст. 1030 ГК РФ. Норма разрешает устанавливать стоимость в виде фиксированных (паушальных) и/или периодических взносов (роялти). Распространенным явлением становится комбинированная система. Пользователь делает единовременный платеж при заключении договора, а затем отчисляет правообладателю процент от выручки или чистой прибыли. Иногда в контракте прописывают обязанность франчайзи делать маркетинговые взносы. Эти деньги становятся вкладом нового участника в продвижение бренда на рынке.
3. Об отнесении методов к существенным условиям юристы спорят. Противники подхода указывают на отсутствие прямых упоминаний в ст. 1027 ГК РФ. Приверженцы, напротив, ссылаются на необходимость максимальной детализации предмета соглашения. По их мнению, стороны договора коммерческой концессии обязаны определить способы использования исключительных прав. В противном случае невозможно будет установить объем полномочий франчайзи, что противоречит п. 2 ст. 1027 ГК РФ. Во избежание попыток оспаривания методы лучше оговаривать в соглашении.

Статья 1034 ГК РФ возлагает на правообладателя субсидиарную ответственность за некачественную продукцию, реализованную франчайзи. Если пользователь признается производителем товаров франчайзера, ответственность становится солидарной. Из этого следует, что в соглашении необходимо прописывать систему стандартов. Раздел документа лучше прорабатывать детально, указывая методы контроля, графики проверки и правила внеплановых ревизий.

К дополнительным условиям относят срок сотрудничества, порядок урегулирования споров, ограничения и запреты

Основное внимание при составлении договора юристы уделяют обязанностям сторон. Эти пункты регламентируются статьями – ГК РФ

Перечислить все дополнительные условия сложно, поскольку предложения по франчайзингу постоянно совершенствуются, а рынок расширяется.

Статья 1028 ГК РФ обязывает заключать соглашение в письменной форме. До 2014 года все договоры коммерческой концессии подлежали государственной регистрации. Теперь это правило действует лишь в отношении передачи прав. Порядок регламентируется правительственными постановлениями и , а также . При этом регистрируется не договор, а факт предоставления комплекса исключительных прав (разъяснения Роспатента № 02/21-14928/08).

Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

1. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

2. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Права и обязанности сторон договора

Обращаем ваше внимание на то, что согласно п. 2 ст

1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Стороны договора франчайзинга могут прописать в нем свои обязанности и права (а также ограничение прав) в соответствии с нормами гл. 54 ГК РФ о коммерческой концессии.

Например, согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую последнему для осуществления предоставленных ему прав, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Кроме того, если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Как следует из ст. 1032 ГК РФ, в обязанности пользователя может входить:

• использование при осуществлении предусмотренной договором деятельности средства индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• неразглашение секретов производства и иной полученной от правообладателя конфиденциальной информации;
• обеспечение соответствия качества оказываемых услуг и производимых товаров качеству аналогичных услуг и товаров правообладателя;
• соблюдение инструкций и указаний правообладателя относительно использования комплекса исключительных прав;
• оказание покупателям всех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• информирование покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что средства индивидуализации используются в силу договора коммерческой концессии.

Договор может содержать ограничения прав сторон договора, названные в п. 1 ст. 1033 ГК РФ, например:

• правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора, а также отказываться от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (в том числе и потенциальных); согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Кроме того, договором могут быть предусмотрены такие обязательства пользователя, как продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) исключительно в пределах определенной территории или по установленным правообладателем ценам.

Отметим, что в силу п. 3 ст. 1033 ГК РФ ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

К сведению. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК РФ).

Некоторые правила заключения договорных отношений

Оформляются отношения двух сторон непременно в письменном виде. Соглашение составляется в двух экземплярах. Регистрация договора франшизы предполагает неукоснительное соблюдение всех процедур.

Требования к документу выдвигаются такие:

• наличие подписей двух сторон;
• подробное изложение прав, обязанностей сторон и условий контракта;
• соответствие российским законам;
• проверка регистрации товарного знака;
• регистрация в Роспатенте;
• начало деятельности.

Во избежание неточностей и недоразумений в документе непременно должны быть прописаны:

• сроки его действия;
• перечень передаваемых в пользование составляющих бизнеса;
• размер и форма оплаты за передачу права пользования;
• условия сохранения конфиденциальности;
• обязанности участников соглашения;
• иные пункты, которые будут сочтены необходимыми для данного вида отношений.

К таким условиям исключительного порядка можно отнести:

• закупку строго определенного объема товара;
• пользование сырьем, которое поставляется установленным перечнем поставщиков;
• требования к помещению. В частности, владелец франшизы может установить минимальную его площадь или выдвинуть условие, чтобы это вообще было отдельное здание;
• соблюдение норм в разработке формы сотрудников и интерьера торгового зала;
• запрет на открытие своего бизнеса такой же направленности;
• условия окончания отношений;
• ответственность за разглашение технологической тайны.

Если, к примеру, взять тот же Макдональдс, то, какое бы заведение вы ни решили посетить – в Москве или Уренгое, – вы увидите совершенно одинаковую картину во всех мелочах, начиная от меню, заканчивая фирменной одеждой служащих. То же касается закупки продуктов, цвета столиков и стульев, оформления фасадов. Именно по этой причине бургер, купленный в двух разных городах, будет иметь абсолютно одинаковый вкус, что и есть признаком общности сети.

Договор относительно коммерческой концессии или, как его принято называть, франчайзинга должен учитывать и маркетинговые ходы, которые будут способствовать процветанию всех звеньев сети

Для этого очень важно обсудить моменты территориального расположения нового бизнеса. Будет неразумным, если на одной незначительной территории будет наблюдаться скопление одинаковых франшиз, закупленных у одного и того же правообладателя

Такая непредусмотрительность приведет только к потере прибыли и репутации. Лучше будет, если франчайзер заранее продумает, в каких регионах ему было бы выгодно заиметь представительства, ведь это скажется и на его прибыли в том числе.

На какой срок может быть заключен контракт

Стороны договора франчайзинга непременно должны оговорить срок, в течение которого он будет оставаться действительным

Если речь будет идти о бессрочном сотрудничестве, тогда важно обсудить все моменты, которые могут стать причиной окончания отношений. К таким нюансам можно отнести и запрет, который будет применяться к покупателю, – в течение определенного времени он не сможет открыть подобное заведение

Если же срок все же будет оговорен, тогда важно выделить случаи, которые позволят эти отношения продлить. В таком случае перезаключить контракт на новый срок будет значительно проще

К примеру, уже не будет необходимости проверять, имеется ли регистрация товарного знака. Обязательными остаются только два условия:

• составление соглашения в двух экземплярах;
• регистрация в Роспатенте.

Если срок действия не указан и никакие причины расторжения договора франшизы не оговорены, любая из участниц контракта может сделать это по своему усмотрению в любое время, предварительно уведомив партнера.