Что представляет собой смешанный договор

Новые виды договоров, которые появились в ГК РФ с 1 июня 2015 года

С 1 июня 2015 года Гражданский кодекс пополнился новыми видами договоров:

• рамочный договор (статья 429.1);
• опционный договор (статья 429.3);
• абонентский договор (статья 429.4) 

На практике такие договорные конструкции применялись давно, но только теперь ГК РФ их закрепил законодательно.

Рамочный договор (или договор с открытыми условиями) – это договор, исполнение которого конкретизируется впоследствии заключением других договоров или подачей заявки одной из сторон на исполнение обязательств. Предметом рамочного договора является соглашение о долгосрочных связях сторон и порядок их взаимоотношений в дальнейшем.

Сам по себе рамочный договор не признается тем договором (услуг, поставки, подряда), ради заключения которого он подписывался. Так, для договора поставки существенным будет условие о наименовании и количестве товара, поэтому до тех пор, пока не будет составлена спецификация на отдельную партию, договор нельзя считать заключенным. В то же время, если стороны составят договор, в шапке которого напишут «договор поставки», оговорив, что условие о товаре будет определено позже в спецификации, то такой договор является рамочным.

В опционном договоре стороны согласовывают друг с другом условия договоров, которые будут исполняться потом, причем за право требовать совершения предусмотренных опционным договором действий надо платить. Кроме биржевых сделок опционы подписывают и в обычной хозяйственной деятельности, например, чтобы заключить в будущем договоры поставки, услуг, подряда, аренды.

Так, задолго до урегулирования опционного договора в ГК РФ, мэрия Москвы разработала и применяла типовую форму договора покупки опциона на право заключения аренды нежилых коммерческих помещений. В качестве примера опционного договора можно привести и такой вид договора, как купля-продажа с обратным выкупом.

Абонентское договорное обслуживание знакомо практически каждому из собственной жизни: ежемесячные фиксированные платежи за услуги связи, Интернет, абонемент в бассейн, театр, фитнес клуб, абонентское техобслуживание и даже «all inclusive» в отеле. Суть абонентского договора в том, что оплата по нему вносится не за полученные товары, услуги, работы, а за право требования получить их от другой стороны в определенном объеме. Исходя из этого, становится понятно и второе название абонентского договора — договор с исполнением по требованию.

Абонент при этом должен вносить регулярные платежи до тех пор, пока по договору у него это право требования есть, и на эту обязанность не влияет тот факт, получил ли он реально оговоренный объем услуг или товаров. Проще говоря, вернуть деньги за заброшенный в дальний угол стола абонемент в бассейн или за завтрак в отеле, который вы проспали, не получится. Правда, теперь такую возможность Кодекс предоставляет (раньше она была спорной), если это будет предусмотрено условием договора.

Абонентский договор, а точнее, договор, заключенный по модели абонентского договора (потому что это могут быть договоры разнообразных услуг, подрядных работ и договоров с элементами купи-продажи) привлекателен для исполнителя и абонента по ряду причин:

• Приобрести абонемент выгоднее, чем приобретать услуги «поштучно». Например, разовое занятие в фитнес клубе обойдется в 400 рублей, а если оплатить безлимитный доступ, то одно занятие будет стоить в несколько раз дешевле.
• Абонент заранее знает, куда он обратится, как только у него возникнет необходимость в услуге, ему не придется искать исполнителя и согласовывать с ним условия для каждого случая;
• Исполнитель, заключив договор на абонентское обслуживание, получает фиксированную сумму в свое распоряжение;
• Во многих случаях стоимость абонемента существенно превышает расходы исполнителя на реально оказанные услуги, т.е. клиент попросту не пользуется всеми своими возможностями, оплачивая их при этом в полном объеме.

Последнее, что хотелось бы сказать о видах договоров – это их шаблоны, бланки, типовые формы. Здесь можно встретить две противоположные точки зрения:

• каждый договор уникален и должен составляться индивидуально для конкретной ситуации;
• существуют универсальные шаблоны договоров определенного вида, которые годятся для всех случаев.

Как это обычно бывает, истина находится посередине: статья 427 ГК РФ позволяет, чтобы условия договора определялись «примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати». Так что, еще раз рекомендуем вам воспользоваться нашим конструктором договоров, который поможет соблюсти все императивные жесткие нормы, установленные Гражданским кодексом, но при этом позволит выбрать подходящие именно вам условия.

Реальные и консенсуальные договоры

Консенсуальный (от лат. consensus — согласие) – это договор, который считается заключенным в тот момент, когда лицо, которому было направлено предложение заключить договор, ответило согласием. На практике этот момент представляет собой подписание договора (причем, если стороны подписывают его не при личной встрече, то это подписание последней стороной) или оплата счета. Большая часть договоров относится именно к этому виду.

Но если, в соответствии с законом, заключение договора требует передачи имущества, то такой договор называется реальным. К реальным договорам относят договор займа, договор хранения, договор перевозки, договор страхования, договор безвозмездного пользования

Характеристика реальности или консенсуальности договора имеет важное практическое значение. Если имущество, являющееся предметом реального договора, не было передано, то договор считается незаключенным, несмотря на его подписание сторонами

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных пропорциях, и в этом случае их «родные» нормы равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы основного соглашения имеют приоритет перед нормами дополнительного.

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, — комментирует московский адвокат Сергей Воронин, — хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг

А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы найти на него управу. И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут ужиться вместе. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства — либо оказания услуг (которые по логике должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения — о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора главный, а какой дополнительный, партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.

По ответственности

• На основании договора подряда ответственность несётся только при неподобающем выполнении обязательств, предусмотренных договором; в таком случае заказчик обычно должен выплатить подрядчику полное вознаграждение, в свою очередь, подрядчик обязан возместить убытки или выполнить установленные работы за свой счёт, устранить недостатки в кратчайшие сроки, возместить расходы заказчика, если он сам ликвидировал погрешности или досрочно прекратил договор.
• В договоре поставки ответственность обычно строится на началах риска. Основные её формы – выплата неустойки и компенсация убытков, а также ответственность хранения товаров при их перепоставке. Образец смешанного договора поставки и подряда будет представлен ниже.

Смешанный договор – контрактная осмотрительность (судебная практика)

Часто случается так, что предприниматели заключают между собой договор, предусмотрев в нем одновременно несколько существенных условий, которые обладают разными правовыми последствиями. Разумеется, противоречиво сформированный смешанный договор при возникновении спора будет признан недействительным по решению суда.

Рассмотрим конкретный пример из судебной практики. Строительная организация подала иск в арбитражный суд Калининградской области. Фирма требовала выплаты неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору с поставщика кранового оборудования. Арбитры отметили следующие обстоятельства по делу:

• договор между истцом и ответчиком является смешанным, поскольку включает в себя элементы договоров подряда и поставки;
• истец не имеет претензий к ответчику по элементам договора, касающимся поставки оборудования (контракт подписан, никаких претензий касательно качества не имелось);
• в договоре присутствуют пункты об ответственности за нарушение поставщиком сроков поставки оборудования, однако обособленных пунктов о мерах ответственности за нарушение сроков монтажа/ввода в эксплуатацию оборудования не наблюдается;
• поскольку стороны смешанного контракта не дописали существенные условия договора и не все предусмотрели, суд должен отказать в удовлетворении требований истца при отсутствии на то оснований.

В итоге неустойка не была взыскана. Разбирательство перешло в Верховный суд РФ, было вынесено Определение от 29.03.2021 № 307-ЭС18-2190.

Пример смешанного договора с элементами договоров подряда, авторского заказа, поставки

Участник гражданского оборота нуждался в том, чтобы ему произвели товар. Собственного оборудования у него не имелось, а арендовать производственные мощности другого предприятия он не желал.

Чтобы предусмотреть все необходимые аспекты в рамках одного договора, следовало составить соглашение, согласно условиям которого клиент получает продукцию, изготовленную по его чертежам на чужом оборудовании, причем готовый товар должен быть доставлен изготовителем до объекта заказчика.

Можно было заключить 3 различных договора:

• договор подряда (на основании которого изготовитель изготовил бы товар, используя свои производственные мощности);
• договор авторского заказа (его нормы защищали бы заказчика от незаконного использования изготовителем товара чертежей – авторской разработки заказчика);
• договор поставки (согласно которому изготовитель обязуется доставить товар до объекта заказчика).

Но благодаря возможности оформления смешанного договора, юрист предложил клиенту (заказчику товара) заключить с исполнителем (изготовителем товара) контракт, который включает в себя элементы всех упомянутых выше соглашений (подряда, авторского заказа, поставки). При этом смешанный договор был составлен таким образом, чтобы не имелось противоречий отдельных видов взаимоотношений.

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных «пропорциях», и в этом случае их «родные» нормы – равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы «основного» соглашения имеют приоритет перед нормами «дополнительного».

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое – вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, – комментирует московский адвокат Сергей Воронин, – хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае, мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг

А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе, и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы «найти на него управу».

Смешанный договор необходимо отличать от комплексного, то есть такого, который объединяет в себе черты двух и более разновидностей одного и того же вида контрактов…

И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут «ужиться вместе». Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства– либо оказания услуг (которые, по логике, должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения – о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора – «главный», а какой «дополнительный», партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.

Смешанный договор

Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. В состав смешанного договора могут включаться и непоименованные элементы. Но для причисления договора к смешанному хотя бы один из его элементов должен быть поименован в законодательстве.

Элементы — это совокупность прав и обязанностей каждой стороны, характерная для определенного вида договора. При этом в договоре обязательно оговаривать все существенные условия модели поименованного договора, элементы которого в нем использованы. Естественно, отдельные обязательства сторон тоже необходимо учитывать как цель и природу договора в целом

Когда правовую природу договора установить невозможно, суды принимают во внимание действительную волю сторон с учетом обстоятельств дела

Например, договор соинвестирования отличается от договора долевого участия в строительстве и является смешанным договором на выполнение работ и договором простого товарищества с обязанностью финансирования работ и правом получения их результата в объеме, пропорциональном произведенному финансированию. Такой вывод сделал Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 07.06.2013 N 09АП-12775/2013, 09АП-12776/2013. ООО оспаривало наложение штрафа налоговой. Общество получило права и обязанности соинвестора. Довод инспекции о неправомерности вычетов на уступку права участия в договоре соинвестирования ввиду связи права соинвестирования в строительстве объекта с инвестиционной деятельностью обоснованно отклонен судом. Иск общества удовлетворен.

Интересно, что в Гражданском кодексе поименованы некоторые виды смешанных договоров. Так, ст. 614 Кодекса признает договором аренды и такой договор, арендная плата по которому представляет собой встречное предоставление имущества в аренду. Договор банковского счета, содержащий условие о кредитовании счета (ст. 850 ГК РФ), рассматривается как смешанный (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5). Статья 501 Гражданского кодекса предусмотрела договор найма-продажи.

Смешанным будет и такой договор, который сочетает самостоятельные обязательства. Например, договор о поставке товара включает условия о его страховании, хранении, перевозке и т.д., не требует оформления различных договоров, но и не приводит к появлению единого договорного обязательства. Такие договоры в судебной практике иногда называют комплексными, как например в Постановлении ВАС РФ от 06.10.2009 N 8244/09 (в договор включен комплекс предоставления услуг по перевозке).

Возможно сочетание основного договора с предварительным. В частности, можно представить наличие в едином договоре условий о купле-продаже наряду с условием о заключении в будущем договора оказания услуг (технического обслуживания проданной вещи).

Смешанный договор отличается от многокомпонентного, предусмотренного нормами гражданского права и урегулированного ими, хотя он может основываться на элементах простых традиционных договоров. Неделимыми договорами являются концессионное соглашение, договор перевозки, лизинга, финансовой аренды.

Развитие конструкции смешанных договоров в России и за рубежом

Нельзя сказать, что проблематика смешанных договоров разработана в заслуживающей того степени. Данный факт вызван тем, что институт смешанных договоров зародился относительно недавно ввиду развития рыночных отношений и усложнения договорных связей между субъектами гражданского права.

В соответствии с одним из первых определений смешанных договоров, данных в отечественной дореволюционной литературе, «смешанные договоры суть двоякого рода: ибо смешанный договор есть такой, который сам через себя состоит из многих договоров, которые вместе взятые составляют новый вид, различный от входящих в составление; или такие суть, что через сие делаются сложные, поскольку присовокупляются к другому. В первом случае называются первоначально смешанные (principaliter mixta), а в последнем через присовокупление смешанные (per accefionem mixta)» <3>.

<3> Неттелбландт Д.Д. Начальное основание всеобщей естественной юриспруденции, приноровленное к употреблению основания положительной юриспруденции и переведенное с латинского языка. М., 1770. С. 36.

Впервые возможность законодательного закрепления регулирования отношений по смешанному договору была предусмотрена ст. 1570 проекта Гражданского уложения Российской империи <4>.

<4> См.: Кодификация российского гражданского права. Екатеринбург, 2003. С. 489.

В России до относительно недавнего времени (включая весь советский период истории) смешанные договоры признавались нетипичными конструкциями <5>. Едва ли такая квалификация применима в настоящее время, поскольку из-за постоянного усложнения договорных связей смешанные договоры, напротив, становятся неотъемлемой частью практической договорной работы и разве что не ее типичной характеристикой.

<5> См.: Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Душанбе, 1984; Садиков О.Н. Нетипичные институты в советском гражданском праве // Советское государство и право. 1979. N 2. С. 36.

В настоящее время не во всех зарубежных странах нормативно закреплена конструкция смешанного договора, однако в научной литературе возможность заключения таких договоров признается всегда.

Как, например, указывает Sir Basil Markesinis, список существующих договоров, закрепленных в Германском гражданском уложении (ГГУ), не является исчерпывающим, и это единственный способ обеспечить полноценную реализацию принципа свободы договора <6>. Договоры, сочетающие в себе элементы нескольких договоров, признаются смешанными (gemischte Vertrage).

<6> См.: Markesinis B., Unberath H., Johnston A. The German Law of Contract. Oxford and Portland, Oregon, 2006. P. 162.

Чаще всего отсутствие правового регулирования смешанных договоров в национальном законодательстве связано с тем, что на момент принятия кодексов в отдельных странах идея смешанных договоров была недостаточно разработана (в качестве примера можно привести ГГУ и Французский гражданский кодекс).

Для кодифицированных же актов, принятых сравнительно недавно, уже характерно включение соответствующих положений о смешанных договорах в их состав. Так, например, согласно ст. 6:215 Гражданского кодекса Нидерландов, «если договор соответствует описанию двух или более особых видов договоров, регулируемых законом, то положения, установленные для каждого вида договоров, применяются к ним соответствующим образом, кроме случаев, когда эти положения несовместимы или когда их смысл с учетом характера договора препятствует их применению» <7>.

<7> Гражданский кодекс Нидерландов. Книги 2, 3, 5, 6 и 7 / Пер. М. Ферштман. Лейден, 2000. С. 322.

В США проблема правового регулирования смешанных договоров чаще всего возникает при рассмотрении главы 2 Единообразного торгового кодекса (ЕТК), регулирующей отношения по купле-продаже. В то же время за рамками указанной главы остались договоры оказания услуг, которые до сих пор чаще всего регулируются общим правом (common law). В связи с этим встает вопрос о допустимости признания таких договоров смешанными и применения к ним норм главы 2 ЕТК (в части купли-продажи — в силу прямого указания закона, а в части возмездного оказания услуг — по аналогии) <8>.

<8> См.: Brush J.M. Mixed Contracts and the U.C.C.: A Proposal for a Uniform Penalty Default to Protect Consumers // Student Scholarship Papers. 2007. Paper 47 // http://digitalcommons.law.yale.edu/ student_papers/47.

Отличительные признаки

Договор подряда имеет следующие отличительные признаки:

• подрядчик делает свою работу строго по указанию заказчика, при этом она должна удовлетворять его индивидуальные требования;
• подрядчик обязан выполнить определённую работу, результатом которой или станет новая вещь, или будут внесены улучшения, изменения, дополнения в уже существующий предмет;
• предмет, созданный в рамках договора подряда, принадлежит подрядчику по праву собственности до того, как заказчик примет готовую работу;
• самостоятельное решение подрядчиком всех вопросов, касающихся выбора способов и средств достижения предусмотренного договором подряда итогового результата работы;
• подрядчик полностью ответственен за осуществление работы;
• за работу подрядчик должен получить соответствующее вознаграждение, на которое он имеет право после того, как работа сдана и принята заказчиком.

Разберемся, чем отличаются договор поставки и договор подряда.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrightru

Регулирование поставки товаров имеет важные особенности, вызванные своеобразными признаками, которые отграничивают поставку в общем ряду договоров купли-продажи. Подобный договор является возмездным и консенсуальным, имеет следующие признаки:

• Специфический субъективный состав, который заключается в том, что в роли поставщика или предпринимателя может быть только индивидуальная организация коммерческого характера. Некоммерческие же предприятия могут поставлять товары только тогда, когда подобная деятельность не запрещена их учредителями, осуществляется в сфере их правоспособности. Товары закупаются или производятся поставщиком.
• Покупателю даётся право применения товаров в предпринимательской деятельности или в других целях, не имеющих связи с семейным, личным, домашним использованием. В роли покупателя обычно выступает коммерческая организация.
• Приобретение каких-либо товаров, обеспечивающих предпринимательскую деятельность, также не относится к личному пользованию (например, офисной мебели). Итак, чем схожи договор поставки и договор подряда?

Выделяются следующие критерии.

Что необходимо учитывать, если оформляется смешанный договор

Если принять во внимание перечисленные ниже рекомендации, можно избежать многих ошибок на этапе составления смешанного договора:

Нельзя смешивать в рамках одного смешанного договора безвозмездные и возмездные виды норм. Действующие законы и правовые нормы не предусматривают подобного запрета на сочетание норм, но игнорирование данного совета приведет к возникновению спорных ситуаций и финансовых рисков.

Нужно четко указывать время начала действия смешанного контракта. Связана такая необходимость с тем, что у различных видов правоотношений, упомянутых в договоре, могут быть разными даты госрегистрации, моменты передачи имущества и иные «отправные точки».

В тексте смешанного договора должны присутствовать все условия, о которых договорились стороны, с максимальной выгодой для составителя. Ни одно из условий не должно противоречить императивным нормам и правилам.

Первоочередной задачей должно быть определение самой сути смешанного договора. Именно от сущности контракта будет зависеть, какие нормы закона могут быть включены в его состав, а какие – не могут, какие правила могут быть применены к нему, а какие – нет

Смешанный договор является приоритетным перед нормами об отдельных договорах и перед соглашением самих сторон.

Важно убедиться в том, что в конкретном случае закон не запрещает заключать смешанный договор. В определенных ситуациях правовые акты или Гражданский кодекс устанавливают строго определенные виды контрактов

Также бывает, что лишь ограниченный круг субъектов гражданского права может использовать отдельные договорные конструкции (юридические лица не могут заключать договор дарения, к примеру).

Правовое регулирование смешанного договора

Цель договора определяет, нормы каких видов договоров будут применяться к заключаемому соглашению. Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса к каждому элементу смешанного договора применяются правила о договорах, поименованные модели которых использованы, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Когда заключается договор с непоименованным элементом, то по общему правилу к не урегулированным договором поименованным элементам применяются нормы закона о соответствующем договоре, а в отношении непоименованного элемента — общие положения обязательственного права. Также условия такого договора могут определяться обычаями делового оборота или аналогией закона (права). Отдельные пункты договора могут быть определены примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида (ст. 427 ГК РФ).

В случае соединения в договоре равнозначных элементов правовое регулирование не должно различаться в ситуациях, когда стороны оформили свои обязательства в виде нескольких самостоятельных договоров и когда они объединили такие обязательства в один договор.

При наличии коллизии между обязательными для применения нормами к равнозначным элементам договора надо выбирать наиболее адекватную и справедливую в конкретном договорном контексте норму.

К договорам со встречным обязательством применяются специальные нормы права о данной договорной модели, к зеркальному обязательству применяются те же нормы. Не исключена возможность применения к таким договорам универсального положения главы о мене Гражданского кодекса, закрепляющего равноценность встречных предоставлений. При этом согласно п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69 договор обмена товаров на эквивалентные по стоимости услуги не относится к договору мены, а является смешанным, содержащим элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.

Правовой режим, относящийся к основному элементу, вытесняет режим подчиненного элемента. Правила о договорах, элементы которых второстепенны, применяются субсидиарно. В сложных случаях применяются общие нормы обязательственного права.

Например, по договору хранения хранителю предоставлено право пользования имуществом. Правила о договоре хранения будут иметь приоритет. Правила об аренде играют вспомогательную роль и уступают в случае коллизии правилам о хранении. Поэтому хранитель в данном случае не обладает правом на заключение договора аренды на новый срок, предусмотренным п. 1 ст. 621 Гражданского кодекса. Нормы Кодекса о прекращении хранения по первому требованию поклажедателя будут иметь приоритет.

Диагностика применения правовых норм:

• нужно убедиться, что договор не входит в число поименованных. Например, договор, по которому арендодатель предоставляет в аренду транспортное средство и оказывает услуги по управлению и технической эксплуатации, охватывается рамками поименованного договора аренды транспортного средства с экипажем (параграф 3 (1) гл. 34 ГК РФ). Такой договор не является смешанным;
• затем определить основные обязательства сторон;
• после определить экономическую цель договора и сопоставить ее с целями, типичными для таких договоров;
• и наконец, в сложных случаях выбрать оптимальную для сторон договорную модель для применения к конкретному элементу договора.

Когда смешанный договор сконструирован в законе, но не урегулирован им, действуют общие правила, применяемые к смешанным договорам. В отсутствие специальных указаний в договоре банковского счета к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 Гражданского кодекса применяются правила о займе и кредите. По договору найма-продажи до перехода права собственности на товар к покупателю последний признается нанимателем переданного товара (и, соответственно, пользуется предусмотренными для нанимателя правами и обязанностями), а затем занимает позицию покупателя переданного товара. При этом предполагается, если иное не предусмотрено договором, что собственником покупатель становится с момента полной оплаты товара.

Наступление ответственности по смешанному договору за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств также определяется по общему правилу положениями о соответствующем виде договора, элементы которого входят в состав заключенного договора и обязательства по которому нарушены.

Постановление ФАС МО от 19.02.2013 по делу N А40-11063/11-11-88

Министерство обороны обратилось в суд с иском к общественной организации (ОО) о расторжении инвестиционного контракта о застройке земельного участка, являющегося собственностью РФ и находящегося в пользовании Минобороны. ОО предъявила встречный иск о расторжении этого же контракта и взыскании денежных средств, потраченных ОО на его исполнение.

По условиям контракта застройка участка включала снос зданий и сооружений, расположенных на территории военного городка, и отселение граждан, проживающих в сносимых жилых домах. Минобороны в данном контракте являлось заказчиком, а ОО — инвестором. На заказчика была возложена обязанность по оформлению необходимых документов: договора аренды участка, получение технических условий на заключение к городским сетям, оформление градостроительного заключения, утверждение проектно-сметной документации, получение всех согласований и решений, необходимых для осуществления работ по строительству объекта. Инвестор же обязался за счет собственных, заемных или привлеченных средств финансировать инвестиционный проект (работы по строительству объекта) в полном объеме, обеспечить снос зданий и отселение проживающих в них граждан, ежеквартально представлять заказчику сведения об объемах выполненных работ и их стоимости. Квартиры в построенном объекте предполагалось распределить так: 30% в собственность РФ, 70% в собственность инвестора и привлеченных соинвесторов. Но формирование исходно-разрешительной документации затянулось, земельные отношения не были оформлены и строительство не состоялось. Инвестор при этом понес затраты, связанные с подготовительными работами по реализации контракта.

Суды расторгли инвестиционный контракт и взыскали с Минобороны в пользу ОО компенсацию затрат. Рассматривая дело, арбитры применили п. 6 Постановления N 54 и пришли к выводу, что данный контракт является смешанным и содержит в себе условия как договора строительного подряда, так и договора купли-продажи будущей недвижимой вещи. С учетом норм гл. 37 «Подряд» ГК РФ судьи указали: сторона, осуществившая строительство, имеет право на оплату выполненных работ в соответствии с договором, а при неисполнении стороной, предоставившей земельный участок, обязанности по их оплате может требовать от нее возмещения причиненных убытков и уплаты предусмотренной договором неустойки (ст. 719 ГК РФ).

Обратите внимание! Определением ВАС РФ от 17.04.2013 N ВАС-4013/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора